知產(chǎn)合規(guī) | 電商被告如何在專利案件中做好合法來源抗辯

眾禾團(tuán)隊(duì)

為什么：

? 流離是《三國(guó)殺》桌游中大喬的技能，可以通過棄置一張牌將打向自己的殺轉(zhuǎn)移給另外一名玩家。在專利訴訟中，合法來源抗辯一旦成立，則被告銷售者免于賠償責(zé)任，原告將向生產(chǎn)者主張賠償責(zé)任。

? 首先需要明確的是，合法來源抗辯可用于各類知產(chǎn)訴訟中，本文僅以專利案件為例。另外，非電商企業(yè)也可能遇到知產(chǎn)訴訟及合法來源抗辯，但鑒于電商企業(yè)在案件中所占基數(shù)，以及其特點(diǎn)，故本文聚焦于電商企業(yè)在專利案件中作為被告的情形。

? 近兩年我國(guó)明顯迎來了產(chǎn)業(yè)革新的節(jié)點(diǎn)，從中國(guó)制造到中國(guó)創(chuàng)造的路已經(jīng)邁出了堅(jiān)實(shí)的一步，從大環(huán)境上看，國(guó)家戰(zhàn)略重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)（判賠微增）。

? 同時(shí)，受到疫情影響，不少行業(yè)原本的高速增長(zhǎng)明顯放緩（需求下降），但越來越多的從業(yè)者涌入使得利潤(rùn)下探（卷起來了）。

? 這些因素加在一起導(dǎo)致的結(jié)果就是，知產(chǎn)案件井噴，尤其是外觀設(shè)計(jì)專利案件。專利案件不再是獨(dú)屬于大公司的“圣杯戰(zhàn)爭(zhēng)”，大量的細(xì)分領(lǐng)域產(chǎn)品開始“絕地求生”，尤其是需求量大仿制難度低的快消品類，如耳機(jī)、手機(jī)支架、電子煙等。

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是什么：

? 現(xiàn)行《專利法》第七十七條規(guī)定，為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，能證明該產(chǎn)品合法來源的，不承擔(dān)賠償責(zé)任。（貼法條為了湊字?jǐn)?shù)您寫答辯狀時(shí)候復(fù)制的方便）

? 同時(shí)《最高人民法院關(guān)于審理侵犯專利權(quán)糾紛案件應(yīng)用法律若干問題的解釋(二)》第二十五條規(guī)定

? 為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的使用、許諾銷售或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利侵權(quán)產(chǎn)品，且舉證證明該產(chǎn)品合法來源的，對(duì)于權(quán)利人請(qǐng)求停止上述使用、許諾銷售、銷售行為的主張，人民法院應(yīng)予支持，但被訴侵權(quán)產(chǎn)品的使用者舉證證明其已支付該產(chǎn)品的合理對(duì)價(jià)的除外。

? 本條第一款所稱不知道，是指實(shí)際不知道且不應(yīng)當(dāng)知道。

? 本條第一款所稱合法來源，是指通過合法的銷售渠道、通常的買賣合同等正常商業(yè)方式取得產(chǎn)品。對(duì)于合法來源，使用者、許諾銷售者或者銷售者應(yīng)當(dāng)提供符合交易習(xí)慣的相關(guān)證據(jù)。

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? 1、是銷售，不是生產(chǎn)。生產(chǎn)指的不僅是一針一線自己縫的包或者連塑料外殼都是自己注塑成型的耳機(jī)。比如雖然找人代工但是包裝上寫著自己是生產(chǎn)商且打了自己商標(biāo)的（某米生態(tài)）；采購(gòu)了各種配件回來自己組裝的（注意看涉案專利主題是產(chǎn)品還是配件），一般都認(rèn)為是生產(chǎn)。

? 2、不知道。稍微寬泛一些，只要不是有交易關(guān)系、關(guān)聯(lián)關(guān)系、確鑿證據(jù)（給人家專利產(chǎn)品點(diǎn)過贊、打過分、開過會(huì)）。

? 3、合法來源。合法銷售渠道、符合交易習(xí)慣、合理對(duì)價(jià)（字面意思，正常理性人能判斷出來，500塊在天橋底下跟一戴墨鏡的大哥買iphone13明顯就不對(duì)勁）。

? 4、不承擔(dān)賠償責(zé)任。合法來源是侵權(quán)但免賠，所以要承擔(dān)原告維權(quán)合理支出，即律師費(fèi)、取證費(fèi)。

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怎么辦;

? 如前所述，如果只是從生產(chǎn)商處進(jìn)貨的小商小販，只要舉證證明自己具有合法來源，可以免于賠償。

? 但電商的屬性特殊，即門檻低、平臺(tái)松，大量的店鋪經(jīng)營(yíng)者是個(gè)人或者個(gè)體工商戶（如淘寶c店、拼多多、抖音、微店的商家），或者小規(guī)模的公司做店群，從蠻荒時(shí)代殺過來的，都是微信、電話、或者直接華強(qiáng)北拿貨，基本不考慮合同、發(fā)票、送貨單等交易單據(jù)。

? 這也就導(dǎo)致一旦進(jìn)入訴訟沒有證據(jù)全靠說，但訴訟中證據(jù)為王，不可能真的像成步堂或者古美萌一樣只靠嘴干掉對(duì)方說服法官。

? 對(duì)于上述情況，在此提出如下生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)建議，每天進(jìn)步一點(diǎn)點(diǎn)，合規(guī)經(jīng)營(yíng)一百年。

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合規(guī)建議

? 1、尋找靠譜進(jìn)貨渠道。避免找各種小攤、個(gè)人拿貨，尋找到有穩(wěn)定供貨能力的生產(chǎn)廠才是持續(xù)經(jīng)營(yíng)的保證，即使遇到侵權(quán)糾紛，也可以通過合法來源抗辯免除個(gè)人賠償責(zé)任。

? 2、完善交易流程。簽訂合同、訂貨單、收貨單等交易文書，交易文書中需體現(xiàn)進(jìn)貨產(chǎn)品照片、數(shù)量、價(jià)格、雙方主體、時(shí)間等信息。支付憑證，發(fā)票、轉(zhuǎn)賬水單、需體現(xiàn)收款方，且與交易方一致。如果是網(wǎng)購(gòu)的，下單賬號(hào)身份、下單店鋪，以及上述的信息。

? 3、權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款。合同中約定權(quán)利瑕疵擔(dān)保條款，即使合法來源不成立，也可以通過“溯上訴訟”彌補(bǔ)損失。

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升華

或許有人會(huì)說，合規(guī)經(jīng)營(yíng)太麻煩，大不了被抓到了就賠唄，反正判的沒有賺得多。

我只能說，時(shí)代變了，電商也內(nèi)卷嚴(yán)重，沒有創(chuàng)新，只靠著追爆款賺錢的時(shí)代已經(jīng)過去了，辛辛苦苦賺幾年，一訴回到解放前的未來不遠(yuǎn)了。

或許又有人說（人：我沒說），高律你是知產(chǎn)律師，對(duì)你來說侵權(quán)者不是越多越好嗎？

我想說，專利制度是為創(chuàng)新之火澆灌利益之油，知產(chǎn)律師希望的是看見一個(gè)創(chuàng)新驅(qū)動(dòng)、有序競(jìng)爭(zhēng)的現(xiàn)代商業(yè)社會(huì)，歷史車輪滾滾向前，愿能為祖國(guó)偉大復(fù)興盡一點(diǎn)微末之力。

而且，合規(guī)業(yè)務(wù)也賺錢的啊。